การใช้ดุลพินิจของนายกเทศมนตรี
เรียน อาจารย์มีชัย ที่เคารพอย่างสูง
สืบเนื่องจากคำถามที่ 045121
เรื่องเดิม
ดิฉันเป็นปลัดเทศบาล ระดับ 7 ต่อมาเทศบาลได้ปรับขนาดโครงสร้างเทศบาลขนาดกลาง(เดิม) และกำหนดระดับตำแหน่งผู้บริหารของเทศบาล เพื่อรองรับความก้าวหน้าโดยกำหนดตำแหน่งปลัดเทศบาล ระดับ 8 ตามประกาศหลักเกณฑ์และเงื่อนไขเกี่ยวกับการบริหารงานบุคคล เรื่อง มาตรฐานทั่วไปเกี่ยวกับหลักเกณฑ์การกำหนดขนาดเทศบาลและการกำหนดระดับตำแหน่งผู้บริหารของเทศบาล (แก้ไขเพิ่มเติม ฉบับที่3) พ.ศ.2553 โดยในประกาศนี้ ได้ระบุเงื่อนไขให้ต้องผ่านเกณฑ์ 3 เกณฑ์ คือ เกณฑ์รายได้ เกณฑ์ปริมาณงาน และเกณฑ์ประสิทธิภาพ และเทศบาลขนาดกลาง(เดิม) จะปรับโครงสร้างและระดับตำแหน่งบริหารตามมาตรฐานนี้ ให้ดำเนินการได้ก็ต่อเมื่อปลัดเทศบาลนั้นมีคุณสมบัติครบถ้วนในการคัดเลือกเพื่อแต่งตั้งให้ดำรงตำแหน่งในระดับที่สูงขึ้นด้วย
ในระหว่างการพิจารณาให้ ก.ท.จ.ให้ความเห็นชอบ(อยู่ในช่วงสมัยนายกฯ คนเก่า) ปรากฏว่ามีการเลือกตั้ง ได้นายกเทศมนตรีคนใหม่เข้ามา นายกฯ คนใหม่ได้ใช้ดุลพินิจในการสรรหาปลัดเทศบาล โดยนายกฯ อ้างว่า สามารถใช้ดุลพินิจตามข้อ 139 โดยวิธีรับโอนตาม (1) แทนที่จะใช้วิธีการสอบคัดเลือกตาม (2) ทำให้ดิฉันไม่สามารถเข้ารับการคัดเลือกในครั้งนี้ด้วย
ข้อมูลเพิ่มเติมจากคำถามที่ 045121
(ระเบียบฯ ตามข้อ 139 แห่งประกาศคณะกรรมการเทศบาลฯ
"ข้อ 139 ในกรณีที่เทศบาลมีตำแหน่งบริหารและสายงานผู้บริหารสถานศึกษาว่างลง หรือตำแหน่งว่างเนื่องจากการกำหนดขึ้นใหม่ ให้เทศบาลรายงานตำแหน่งว่างนั้นให้คณะกรรมการพนักงานเทศบาลทราบภายใน 7 วัน นับแต่วันที่มีตำแหน่งว่างและให้เทศบาลดำเนินการสรรหาบุคคล เพื่อแต่งตั้งให้ดำรงตำแหน่งที่ว่างภายใน 60 วัน นับแต่วันที่ตำแหน่งนั้นว่างลง
ในการดำเนินการสรรหาบุคคลเพื่อแต่งตั้งให้ดำรงตำแหน่งผู้บริหาร และสายงานผู้บริหารสถานศึกษาที่ว่างตามวรรคหนึ่ง ให้เทศบาลพิจารณาดำเนินการวิธีใดวิธีหนึ่งหรือหลายวิธีดังต่อไปนี้
(1) รับโอนพนักงานเทศบาลตำแหน่งและระดับเดียวกับตำแหน่งที่ว่างจากเทศบาลอื่น หรือพนักงานส่วนท้องถิ่นประเภทอื่นที่อยู่ในสายงานนักบริหารในตำแหน่งและระดับเดียวกัน
(2) สอบคัดเลือกหรือการคัดเลือกเพื่อเลื่อนระดับสูงขึ้นแทนตำแหน่งที่ว่างตามข้อ 76 หรือข้อ 93 แล้วแต่กรณี
(3) คัดเลือกเพื่อรับโอนข้าราชการประเภทอื่น หรือพนักงานส่วนท้องถิ่นประเภทอื่นซึ่งดำรงตำแหน่งที่มีลักษณะงานเทียบเคียงได้กับตำแหน่งบริหารที่จะรับโอนโดยมีหนังสือรับรองจากส่วนราชการต้นสังกัดและผู้จะขอรับโอนจะต้องมีระดับตำแหน่งไม่ต่ำกว่าตำแหน่งที่จะแต่งตั้งนั้นตามข้อ 171 ทั้งนี้ ต้องเปิดโอกาสให้พนักงานเทศบาลตำแหน่งละระดับเดียวกับตำแหน่งที่ว่างจากเทศบาลอื่นที่อยู่ในสายงานนักบริหารในตำแหน่งและระดับเดียวกันเข้ารับการคัดเลือกด้วย
(4) รายงาน ก.ท.จ. หรือ ก.ท.แล้วแต่กรณี ฯลฯ)
ถามว่า 1. กรณีเช่นนี้ การที่นายกเทศมนตรีใช้ดุลพินิจถือว่าเป็นการใช้ดุลพินิจโดย ชอบด้วยกฎหมายหรือไม่
2. ดิฉันจะสามารถฟ้องร้องในการที่ดิฉันได้รับผลกระทบเพราะถูกกระทบสิทธิได้อย่างไร
ปัญหาในลักษณะเช่นนี้เกิดขึ้นในท้องถิ่นอย่างมาก เพราะนักการเมืองท้องถิ่นหลายแห่งไม่ใช้ดุลพินิจภายใต้ระบบคุณธรรม ข้าราชการประจำจะเกิดผลกระทบเสมอเมื่อเปลี่ยนแปลงผู้บริหารใหม่ไม่มากก็น้อย
ขอแสดงความนับถืออย่างสูง
ปลัดเทศบาล | 
